Pre-pack po zmianach w 2019 r.
Do Sejmu 28.5.2019 r. wpłynął projekt ustawy o zmianie ustawy - Prawo upadłościowe oraz niektórych innych ustaw. Nowelizowany akt prawny przewiduje szereg modyfikacji w sposobie uregulowania przygotowanej likwidacji (tzw. pre-pack), mających na celu usprawnienie postępowania oraz zwiększenie jego przejrzystości.
Tematyka: pre-pack, zmiany 2019, ustawy, likwidacja, postępowanie, wierzyciele, sprzedaż
Do Sejmu 28.5.2019 r. wpłynął projekt ustawy o zmianie ustawy - Prawo upadłościowe oraz niektórych innych ustaw. Nowelizowany akt prawny przewiduje szereg modyfikacji w sposobie uregulowania przygotowanej likwidacji (tzw. pre-pack), mających na celu usprawnienie postępowania oraz zwiększenie jego przejrzystości.
Do Sejmu 28.5.2019 r. wpłynął projekt ustawy o zmianie ustawy - Prawo upadłościowe oraz niektórych innych ustaw. Nowelizowany akt prawny przewiduje szereg modyfikacji w sposobie uregulowania przygotowanej likwidacji (tzw. pre-pack). Wprowadzone poprawki mają na celu usprawnienie postępowania oraz zwiększenie jego przejrzystości. W dalszej części artykułu zostanie przedstawione za pomocą jakich narzędzi planowane jest osiągnięcie tych ambitnych założeń. Legitymacja do złożenia wniosku Pierwszą znaczącą zmianę stanowi doprecyzowanie brzmienia art. 56a ust. 1 PrUpad w zakresie możliwości dokonania sprzedaży składników przedsiębiorstwa dłużnika na rzecz więcej niż jednego nabywcy w tym samym czasie. Dotychczas w doktrynie pojawiały się bowiem wątpliwości, co do sposobności sprzedaży na rzecz jednego albo większej liczby nabywców. Aktualnie wszczęcie postępowania w przedmiocie przygotowanej likwidacji możliwe jest wyłącznie na wniosek złożony łącznie z wnioskiem o ogłoszenie upadłości. Rozwiązanie to nie realizuje w pełni naczelnej zasady prawa upadłościowego, tj. zasady optymalizacji określonej w art. 2 PrUpad. Polega ona na tym, że postępowanie upadłościowe powinno być prowadzone w sposób, umożliwiający zaspokojenie wierzycieli w jak najwyższym stopniu. Dla przykładu, dłużnik jest zobowiązany do terminowego złożenia wniosku o ogłoszenie upadłości. Przekroczenie ustawowego terminu wiąże się dla osób zarządzających z ryzykiem pociągnięcia ich do odpowiedzialności odszkodowawczej. W praktyce może nie starczyć czasu na namierzenie odpowiedniego inwestora zdolnego do zakupu przedsiębiorstwa dłużnika za jak najlepszą cenę, zwłaszcza przy bardziej rozbudowanych przedsięwzięciach, bez narażenia interesów prawnych reprezentantów spółki. Nowa regulacja pozwala na złożenie wniosku „pre- packowego” również w toku postępowania o ogłoszenie upadłości. Rzeczony wniosek będzie mógł zostać wniesiony przez każdego z uczestników postępowania (czyli i dłużnika i jego wierzycieli). Z powyższym, skorelowana została zmiana w postaci legitymacji do złożenia zażalenia na postanowienie sądu oddalające wniosek o zatwierdzenie warunków sprzedaży, które będzie mógł złożyć nie tylko wnioskodawca. Otóż, uprawnienie to zostało również przyznane dłużnikowi niebędącemu wnioskodawcą. Wydłużony zostanie również termin do złożenia tego środka zaskarżenia z 1 do 2 tygodni. Zagadnienia formalne W celu eliminacji praktyki polegającej na sztucznym przedłużaniu postępowania o ogłoszenie upadłości dłużnika i minimalizowaniu liczby wniosków od podmiotów, które nie są w stanie sfinansować zakupu w ramach pre-packu, obligatoryjnie ma zostać wprowadzony wymóg złożenia wadium w wysokości 1/10 oferowanej przez wnioskodawcę ceny. W przypadku niezałączenia do wniosku potwierdzenia wpłaty wadium, pozostawia się go bez rozpoznania. Jeśli konkretna oferta zostanie zatwierdzona, to sumę tą zalicza się na poczet ceny. W przeciwnym razie, wadium podlega zwrotowi w terminie 14 dni od dnia uprawomocnienia się postanowienia o ogłoszeniu upadłości i zatwierdzeniu warunków sprzedaży. W projektowanej ustawie, do art. 56a dodano również ust. 2b, wzmacianijąc pozycję wierzycieli zabezpieczonych rzeczowo. Wnioskodawca występujący o zatwierdzenie warunków sprzedaży będzie zobowiązany bowiem do przedłożenia listy znanych zabezpieczeń dokonanych przez wierzycieli na majątku dłużnika z odpisami wniosku dla tych wierzycieli. Zabieg ten ma uchronić wierzycieli przed ryzykiem nielojalnych zachowań ze strony dłużnika mogących skutkować obniżeniem poziomu ich zaspokojenia. Brak możliwości przeprowadzenia dowodu z opinii biegłego w postępowaniu o ogłoszenie upadłości (za wyjątkiem sprzedaży mienia dłużnika na rzecz podmiotów wskazanych w art. 128 PrUpad) stanowiło asumpt do obligatoryjnego ustanowienia przez sąd tymczasowego nadzorcy sądowego albo zarządcy przymusowego. Jego zadaniem będzie przygotowanie sprawozdania, w którym zawrze określone w ustawie informacje istotne dla rozpoznania wniosku o zatwierdzenie warunków sprzedaży. Przede wszystkim, powinien on ocenić koszty postępowania, obniżyć cenę sprzedaży o inne zobowiązania masy, być uczciwym wobec wierzycieli dłużnika. Ważną zmianę, wpływającą na możliwość dotarcia do szerszego grona potencjalnych nabywców, stanowi konieczność obwieszczenia o złożeniu wniosku o zatwierdzeniu warunków sprzedaży. Dzięki temu, w tej samej procedurze będą mogły pojawić się również wnioski od innych podmiotów zainteresowanych mieniem upadłego. Stosownie do założeń ustawowych, rozwiązanie to ma chronić uczestników postępowania przed zarzutami naruszenia praw wierzycieli przez dokonanie sprzedaży po zaniżonej cenie, bez właściwego zbadania zainteresowania nabyciem przedsiębiorstwa lub jego składników przez inne funkcjonujące na rynku podmioty. W obecnym stanie prawnym jest możliwa sytuacja, w której termin do zawarcia umowy sprzedaży minie przed terminem, w którym prawomocność będzie mogła być formalnie stwierdzona. Instrumentem korygującym ww. lukę jest nałożenie na sąd obowiązku zawiadomienia syndyka o prawomocności postanowienia w przedmiocie zatwierdzenia warunków sprzedaży. Sąd będzie mógł wykorzystać do realizacji tego zadania środki bezpośredniego przekazu informacji (telefon, faks, pocztę elektroniczną). Ponadto, nowelizowaną ustawą zrównano pozycję syndyka oraz inwestora w zakresie możliwości złożenia wniosku o zmianę postanowienia w przedmiocie zatwierdzenia warunków sprzedaży. Od momentu wydania postanowienia o zatwierdzeniu warunków sprzedaży do jego uprawomocnienia upływa niekiedy sporo czasu. W tym okresie wartość przedmiotu sprzedaży może ulec znacznemu obniżeniu. Obecnie legitymacja do złożenia wniosku o poprawę takiego postanowienia przysługuje wyłącznie syndykowi, natomiast nabywca może jedynie nie przystąpić do transakcji. Wprowadzone rozwiązanie rozszerza zatem uprawnienie inwestora. Podsumowanie Na ostateczny kształt aktu trzeba jeszcze poczekać. Już teraz można jednak stwierdzić, że zaproponowane rozwiązania zdają się być odpowiedzią na rzeczywiste problemy pojawiające się przy stosowaniu przepisów o przygotowanej likwidacji. Dopiero praktyka zweryfikuje jednak, w jaki sposób nowelizacja wpłynie na sprawność postępowania, jego transparentność oraz poziom zaspokojenia wierzycieli. Niektóre zmiany mogą budzić wątpliwość, czy na pewno dojdzie do usprawnienia procedury.
Na ostateczny kształt aktu trzeba jeszcze poczekać. Już teraz można jednak stwierdzić, że zaproponowane rozwiązania zdają się być odpowiedzią na rzeczywiste problemy pojawiające się przy stosowaniu przepisów o przygotowanej likwidacji. Praktyka zweryfikuje, w jaki sposób nowelizacja wpłynie na sprawność postępowania, jego transparentność oraz poziom zaspokojenia wierzycieli.