Odwołanie od czynności zamawiającego

ODWOŁANIE

Odwołanie jest jednym ze środków ochrony prawnej przewidzianych przepisami ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz.U. z 2022 r. poz. 1710 ze zm., dalej jako: ustawa Pzp).

Podmioty uprawnione do wniesienia odwołania: Odwołanie przysługuje wykonawcy, uczestnikowi konkursu oraz innemu podmiotowi, jeżeli ma lub miał interes w uzyskaniu danego zamówienia lub nagrody w konkursie oraz poniósł lub może ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów ustawy Pzp. Odwołanie wobec ogłoszenia wszczynającego postępowanie o udzielenie zamówienia lub ogłoszenia o konkursie oraz dokumentów zamówienia przysługuje również organizacjom wpisanym na listę, o której mowa w art. 51 ustawy Pzp (tj. organizacjom wpisanym na listę organizacji uprawnionych do wnoszenia środków ochrony prawnej; Urząd Zamówień Publicznych publikuje tę listę na stronie internetowej UZP 1) oraz Prezesowi UZP.2

Przedmiot odwołania: Zarówno w postępowaniach o wartości równej lub przekraczającej progi unijne, jak i w postępowaniach o wartości mniejszej niż progi unijne, odwołanie przysługuje na: (1) niezgodną z przepisami ustawy czynność zamawiającego, podjętą w postępowaniu o udzielenie zamówienia, o zawarcie umowy ramowej, dynamicznym systemie zakupów, systemie kwalifikowania wykonawców lub konkursie, w tym na projektowane postanowienie umowy; (2) zaniechanie czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, o zawarcie umowy ramowej, dynamicznym systemie zakupów, systemie kwalifikowania wykonawców lub konkursie, do której zamawiający był obowiązany na podstawie ustawy; (3) zaniechanie przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia alb zorganizowania konkursu na podstawie ustawy, mimo, że zamawiający był do tego obowiązany3.

Gdzie należy wnieść odwołanie: Odwołanie wnosi się do Krajowej Izby Odwoławczej 4.

Jak wnosi się odwołanie: odwołanie wnosi się w formie pisemnej albo formie elektronicznej, albo w postaci elektronicznej opatrzonej podpisem zaufanym 5. Wymogi zachowania formy pisemnej określa art. 63 k.c.6. Dla zachowania formy pisemnej wymagane jest złożenie własnoręcznego podpisu (nie może to być kopia, odwzorowanie podpisu). Pisma w formie pisemnej wnosi się w następujący sposób: (1) za pośrednictwem operatora pocztowego, w rozumieniu ustawy– Prawo pocztowe, (2) osobiście, (3) za pośrednictwem posłańca. Wymogi zachowania formy elektronicznej określa art. 78¹ k.c., który stanowi, że do zachowania elektronicznej formy czynności prawnej wystarcza złożenie oświadczenia woli w postaci elektronicznej i opatrzenie go kwalifikowanym podpisem elektronicznym.. Zgodnie z Rozporządzeniem Prezesa Rady Ministrów „w sprawie postępowania przy rozpoznawaniu odwołań przez Krajową Izbę Odwoławczą” (Dz.U. z 2021, poz. 1767), pisma w postępowaniu odwoławczym w postaci elektronicznej wnoszone przy użyciu środków komunikacji elektronicznej, zgodnie z art. 61 k.c., przekazuje się na elektroniczną skrzynkę podawczą KIO lub na wskazany adres poczty elektronicznej, przy użyciu których obsługiwana jest korespondencja Izby, przy czym odwołanie przekazuje się na elektroniczną skrzynkę podawczą KIO. KIO udostępnia na stronie internetowej KIO odnośnik (tj. link) do usług elektronicznych, pozwalających na wniesienie pism w postępowaniu odwoławczym na elektroniczną skrzynkę podawczą KIO7.

Termin na wniesienie odwołania: Odwołanie musi być wniesione w ustawowo określonym terminie, w przeciwnym razie podlega odrzuceniu8. Terminy na wniesienie odwołania dla poszczególnych sytuacji i stanów faktycznych określa art. 523 ustawy Pzp. Termin na wniesienie odwołania nie podlega modyfikacjom, w szczególności wydłużeniu i przywróceniu – po upływie terminu do wniesienia odwołania nie można skutecznie wnieść odwołania. Termin uważa się za zachowany, jeżeli przed upływem terminu do wniesienia odwołania, odwołanie wpłynie do KIO.

Wpis od odwołania: Uiszczenie wpisu jest warunkiem rozpoznania odwołania. Wpis musi być uiszczony w terminie na wniesienie odwołania (najpóźniej do dnia upływu terminu do wniesienia odwołania) i w wymaganej wysokości. Wpis nie podlega uzupełnieniu (tzn. nie można wpłacić wpisu po terminie, po terminie nie można też uzupełnić brakującej części wpisu). Nie ma możliwości zwolnienia od obowiązku wniesienia wpisu (zarówno w całości, jak i w części). Nieuiszczenie wpisu w wymaganej wysokości w ustawowym terminie skutkuje zwrotem odwołania. Wysokość wpisu określa Rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów „w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania” (Dz.U. z 2021, poz.1766). Wpis uiszcza się na rachunek bankowy KIO, wskazany przez Prezesa KIO.

Przekazanie kopii odwołania zamawiającemu. Odwołujący jest zobowiązany do przekazania zamawiającemu odwołania (gdy jest wniesione w formie elektronicznej) albo kopii tego odwołania, (jeżeli odwołanie zostało wniesione w formie pisemnej), przed upływem terminu do wniesienia odwołania w taki sposób, aby zamawiający mógł się zapoznać z treścią odwołania przed upływem terminu do wniesienia odwołania 9. Jeżeli odwołujący nie przekaże zamawiającemu odpowiednio: odwołania albo jego kopii, zgodnie z wymogami art. 526 ustawy Pzp, odwołanie zostanie przez Izbę odrzucone 10.

Dokument ma charakter przykładowy i szkoleniowy.

Stan prawny na dzień: 15 listopada 2023 r.

ul. Kwiatowa 1, 00-001 Warszawa, 15.11.2023 r.

Do

Krajowa Izba Odwoławcza

Urząd Zamówień Publicznych

ul. Postępu 17a, 02-676 Warszawa

Odwołujący: Firma "Nowoczesne Technologie" Sp. z o.o.

należy podać następujące dane odwołującego11:

(1) "Nowoczesne Technologie" Sp. z o.o.

(2) ul. Słoneczna 22, 80-001 Gdańsk albo adres do doręczeń: ul. Kwiatowa 1, 00-001 Warszawa

(3) 555 123 456

(4) [email protected]

(5) 12345678901

(6) KRS 0000123456, NIP 123-45-67-890

reprezentowany przez:

(5) Jan Kowalski

(6) ul. Morska 10, 80-002 Gdańsk

Zamawiający:

należy podać następujące dane zamawiającego12:

(1) Gmina Miasto Gdańsk

(2) ul. Nowe Ogrody 8/10, 80-803 Gdańsk

(3) 58 123 45 67

(4) [email protected]

ODWOŁANIE

Działając w imieniu Firma "Nowoczesne Technologie" Sp. z o.o. (wskazać Jan Kowalski lub Nowoczesne Technologie Sp. z o.o. odwołującego), na podstawie art. 522 ustawy Pzp wnoszę odwołanie:14:

• od niezgodnej z przepisami ustawy Pzp czynności Zamawiającego, podjętej w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego pn.: "Budowa systemu informatycznego", polegającej15 na: błędnym określeniu kryteriów oceny ofert.

• na zaniechanie przez Zamawiającego dokonania następującej czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia pn. "Budowa systemu informatycznego"16, do której zamawiający był obowiązany na podstawie ustawy Pzp: nieudzielenie odpowiedzi na pytania wykonawców.17

• na zaniechanie przez Zamawiającego przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia na podstawie ustawy Pzp, mimo, że zamawiający był do tego obowiązany, tj.: nieprzeprowadzenie postępowania w sprawie zakupu sprzętu komputerowego.18.

Ogłoszenie o zamówieniu zostało zamieszczone w BZP/opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej19 w dniu 20.10.2023 pod numerem 2023/BZP/1234/0120

Zamawiającemu zarzucam21: Naruszenie art. 29 ust 1 pkt 1 ustawy Pzp poprzez zastosowanie kryterium oceny ofert niezwiązanego z przedmiotem zamówienia.

Wskazując na powyższe zarzuty wnoszę o22 uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej.

Wnoszę o zasądzenie na moją rzecz kosztów postępowania odwoławczego 10 000 zł23

Ponadto, wnoszę o dopuszczenie i przeprowadzenie następujących dowodów:24

Dowód z przesłuchania świadka - Jana Nowaka, pracownika Firmy "Nowoczesne Technologie" Sp. z o.o.

Termin do wniesienia odwołania został zachowany, bowiem odwołanie zostało wniesione w terminie 10 dni od 27.10.2023.25

Zgodnie z dyspozycją art. 526 ust. 1 ustawy Pzp, kopia nin. odwołania/odwołanie26 została/zostało przesłana/przesłane zamawiającemu, na dowód czego składam potwierdzenie.

Uzasadnienie:

Odwołujący jest uprawniony do wniesienia odwołania zgodnie z art. 522 ustawy Pzp, bowiem poniósł szkodę w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy Pzp.27

W uzasadnieniu należy wskazać okoliczności faktyczne i prawne uzasadniające wniesienie odwołania, a także dowody na poparcie przytoczonych okoliczności.28 Co do wniosków dowodowych – zob. przypis nr 21. Okoliczności faktyczne, mające stanowić zarzuty, nie wskazane w treści odwołania i podniesione po upływie terminu na złożenie odwołania Izba uzna za spóźnione i jako takie nie mogą być przez Izbę rozpatrzone (art. 528 ust 2 ustawy Pzp). Nie jest wystarczające wskazanie jedynie podstawy prawnej zarzutu, konieczne jest wskazanie okoliczności faktycznych, z jakich odwołujący zarzut wywodzi.

Jan Kowalski

Wykaz załączników30:

− dowód uiszczenia wpisu

− dowód przekazania kopii nin. odwołania/odwołania zamawiającemu

− dokument potwierdzający umocowanie do reprezentowania odwołującego (np. informacja z KRS, informacja z CEDIG, jeśli dotyczy: pełnomocnictwo wraz z dokumentami, z których wynika umocowanie do jego udzielenia).

− Dowód z zeznań świadka - Jana Nowaka